Вы видите, что ваша компания оказалась в кризисной ситуации и подозреваете причастность к этому наемного директора? Какие факторы могут на это указывать, как их выявить и как привлечь к ответственности?
Отметим, что Закон Украины "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" вводит новые основания для ответственности должностных лиц.
В статье 42 этого закона определено, что должностными лицами общества являются члены исполнительного органа (обычно это директор, реже — члены дирекции) и члены наблюдательного совета.
Также, если это прописано в уставе, должностными лицами могут быть любые лица с вашего общества (например, бухгалтер, коммерческий директор, директор по закупкам и т.п.).
Кроме того, в уставе должна быть прописана мера ответственности таких должностных лиц. Это позволит ограничить рамки разрешенных действий.
Ответственность должностных лиц
Если рядовой работник имеет материальную ответственность, ограниченную средним заработком, то в случае с должностным лицом важно понимать, что вы даете ему больший объем полномочий и вправе требовать большей ответственности.
Противоречивым вопросом является то, какую ответственность несет должностное лицо. Как показывает практика, до 2017 года суды определяли, что ответственность должностных лиц может быть только в коллегиальном органе и только с солидарной ответственностью.
Статьей 40 Закона Украины "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" определено, что члены наблюдательного совета общества и члены исполнительного органа общества несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями или бездействием.
Всегда возникал вопрос, если директор один, какую ответственность он несет? Ранее однозначно говорили, что ответственность директора — это трудовое право.
Лицо, управляющее обществом в соответствии с уставом, несет большую ответственность, чем это урегулировано трудовым законодательством. И здесь нужно применять нормы корпоративного права и следует более широко понимать понятие ответственности.
Существует и такой вид ответственности как субсидиарная ответственность по долгам общества. Если директор видит уменьшение доходов на 50% по сравнению с прошлым годом, он должен принять меры по оздоровлению бизнеса и созвать общее собрание.
В таком случае наложение ответственности исключается.
Ответственность наступает, если директор не созвал общее собрание в течение 60 суток после обнаружения такого факта и не принимал соответствующие меры.
И если общество в последующие 3 года обанкротилось, то кредиторы вправе предъявить директору субсидиарную ответственность по невыполненным долгам общества.
Рассматривая конкретные примеры, можем говорить, что к ответственности директор может быть привлечен за заключение определенного соглашения (например, отчуждение имущества, соглашения маркетингового характера и т.д.).
Если же эти действия входили в сферу деятельности директора или он действовал с разрешения участников общего собрания, тогда нельзя говорить о том, что именно они привели к убыткам.
Существует категория сделок, которые директор может осуществлять по особой процедуре. Однако это возможно, если такие соглашения предусмотрены уставом.
“Соглашение с заинтересованностью”. Закон Украины "Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью" определяет, что "соглашение с заинтересованностью" — это соглашение с юридическими, аффилированными или другими лицами товариства.
Согласно этому закону аффилированными лицами признаются члены семьи (супруг/супруга, родители/усыновители, опекуны/попечители, братья, сестры, дети и их супруги), а также юридические лица, контролируемые физическим лицом (директором) и/или членами его семьи.
У директора, как у должностного лица, есть обязанность сообщать информацию об аффилированных с ним лиц — в каких обществах у них есть доли, кто являются членами семьи и какие доли у них. Обо всех изменениях директор должен сообщать наблюдательному совету.
Уставом, который подписывают все участники, может быть внесен запрет на совершение таких сделок. Процедура "соглашений с заинтересованностью" изначально должна прописываться в уставе.
Если таких пунктов там нет, то у директора нет обязанности сообщать о таких соглашениях, но обязанность сообщать об аффилированных лицах остается.
За умышленное нанесение ущерба обществу директор может быть привлечен к уголовной ответственности.
Под такие действия подпадают: финансовое мошенничество, присвоение и растрата имущества путем злоупотребления служебным положением.
В суд в таких случаях могут обратиться владельцы бизнеса и работники общества. Как показывает судебная практика, такие дела возбуждаются и ведутся.
После объявления о подозрении может быть избрана мера пресечения в виде ареста с внесением залога. Если залог вносится, то в дальнейшем достаточно сложно доказать вину директора и такие дела "замирают".
Поэтому единственным действенным способом может быть обращение с иском о возмещении убытков, нанесенных обществу.
Процедура привлечения к ответственности
Чтобы начать процедуру привлечения директора к ответственности, нужно доказать наличие элементов состава правонарушения:
-
факта противоправного поведения, повлекшего убытки обществу в виде денежных средств, уменьшении имущества, чистых активов
-
вины
-
нанесенного ущерба
-
причинно-следственной связи между противоправными действиями и вытекающими последствиями
Но не следует забывать, что существует и такое понятие как предпринимательский риск. Ведь нельзя однозначно говорить, что за любой провал бизнеса ответственность несет директор.
Если вы видите именно 4 фактора, о которых мы написали выше, только тогда можно говорить о взыскании убытков.
То есть прежде, чем начать процедуру привлечения директора к ответственности, нужно иметь обоснованные факты, указывающие на его вину.
Процедуру привлечения к ответственности может начать каждый участник общества. Для этого он может обратиться к должностному лицу с иском о возмещении убытков.
Следует понимать, что такой способ воздействия участника на директора может использоваться как с положительной стороны (для выявления фактов недобросовестного ведения дел), так и с отрицательной.
Ведь участник может намеренно оказывать влияние на директора (особенно, если тот назначен другим участником), делать это для перераспределения долей в обществе.
Обычно перед подачей иска такой участник делает запрос на предоставление документов о деятельности общества или заказывает проведение аудиторской проверки, которая является безальтернативным правом участника.
Аудиторская проверка может выявить, действительно ли проводились определенные соглашения, были ли они направлены на получение выгоды.
Таким образом подготовившись и собрав доказательную базу, участник может обратиться в суд для взыскания долгов с имущества директора.
В случае, если устанавливается отсутствие имущества, за счет которого может быть погашен долг, следующим шагом может стать обращение по осуществлению взыскания на корпоративные права должника.
Под корпоративными правами подразумевается права лица, доля которого определяется в уставном капитале (имуществе) организации.
Резюмируя сказанное, отметим, что каждая ситуация с привлечением директора к ответственности должна рассматриваться индивидуально и учитывать все факторы его деятельности.
Источник: https://biz.censor.net.ua/m3204535
