6 июня 2019 г.

Если друзья станут врагами. Как защитить бизнес, когда доли партнеров 50/50

Бизнес с партнером с долями 50% на 50% — пока скорее правило, чем исключение для украинских предпринимателей. Такие партнеры рассчитывают в равной степени влиять на компанию и единогласно решать ключевые для бизнеса вопросы: покупка и продажа имущества, расширение бизнеса(географическое или продуктовое), заключение крупных сделок, изменения в учредительные документы компании и в государственные реестры и т. п. Это партнерство обычно основано на дружбе и доверии, особенно в начале ведения совместного бизнеса.

Но есть и случаи без хеппи энда, когда партнеры становятся врагами и начинают конкурировать за деньги и влияние в общем бизнесе. У каждой компании своя история перехода от друзей-партнеров до врагов. Но следствие одно — тупиковый и дорогостоящий для обеих сторон конфликт. В такой ситуации вы становитесь заложниками друг у друга, а полноценная работа компании парализована до разрешения корпоративного конфликта или кризиса.

Давайте проясним, как починить два уязвимых места такого партнерства до первого конфликта на примере ООО (общества с ограниченной ответственностью как самой популярной и гибкой формы ведения бизнеса): чей директор и в каких рамках он/она работает.

1. Директор — ваш доверенный человек. В такой ситуации можно немного расслабиться, ведь у вас 50% голосов на собрании и подконтрольный топ-менеджер. Но, как показывает практика, человеческий фактор — это риск в любом проекте, а высокие ставки только увеличивают вероятность его наступления. Поэтому даже если сегодня вы доверяете директору и у вас замечательные отношения, это не гарантирует, что завтра его/ее «не перекупят» партнеры/конкуренты/др. Поэтому смотрите другие сценарии ниже.

2. Директор — доверенное лицо вашего бизнес-партнера или нейтральный специалист, которого вы выбирали совместно. Когда директор против вас, попытки управлять компанией сводятся к нулю. Сегодня в законе уже нет понятия «кворума», но чтобы законно сменить директора, вам нужно 50%+1 голос на собрании, а у вас только 50%.

Поэтому целесообразно еще в мирное время:

1. Ограничить полномочия директора в уставе

Устав компании часто воспринимается учредителями как формальный документ, который нужен больше юристам, чем рабочий инструмент для управления бизнесом. При первом конфликте любые общие и абстрактные положения устава сыграют в суде против вас.

К примеру, в вашем уставе есть такая формулировка из Гражданского кодекса: «директор имеет право заключать сделки на сумму, не превышающую 50% имущества компании». И ваша компания владеет крупным активом — большим офисным зданием в центре города. На первый взгляд, может показаться, что его продажа явно превышает 50% имущества компании и директор не может заключить эту сделку. Но все зависит от избирательности соперника: офисное здание можно разделить на несколько помещений и продать их по отдельности, или манипулировать вопросами площади и ее стоимости, заручившись поддержкой оценщика.

В новом законе об ООО учли этот момент: если вместо нескольких сделок, компания могла заключить одну значительную сделку, то каждая мелкая сделка считается значительной и требует согласования на общем собрании. Правда, закон заработает в полном объеме в июне 2019 года и не распространяется на заключенные ранее сделки.

2. Зафиксировать четкие основания для увольнения директора в трудовом контракте с ним

Учитывая ограниченный перечень таких оснований в устаревшем трудовом законодательстве, это точно поможет продемонстрировать директору серьезность ситуации и рамки, безболезненно уволить его/ее и использовать в свою пользу в суде в случае конфликта.

3. Детально выписать процедуру назначения и увольнения директора в уставе и в корпоративном договоре

С уставом более-менее уже понятно. А вот корпоративный договор — пока новинка для многих. Раньше в большинстве случаев договоренности партнеров закреплялись «на салфетке», т. е. были неофициальными и не могли использоваться в суде как доказательство. Но с прошлого года у украинцев появилась возможность заключать корпоративные договоры — теперь они могут быть гибким инструментом и надежным щитом для владельцев бизнеса.

В законе требования к нему минимальны, что дает сторонам большую свободу действий.

К примеру, можно прописать, что решающий голос по одним вопросам принадлежит вам, а по другим — вашему партнеру. Один решает финансовые вопросы, второй — организационные. Ваш партнер может предложить кандидатуру директора и другого важного для компании специалиста, но решающий голос о назначении — за вами. Если один из партнеров систематически не принимает участия в собрании, то второй получает право выкупа его доли. И так далее — зависит от особенностей каждого партнерства.

Полезным будет определить ответственность за нарушение корпоративного договора: материальная, недействительность сделки, заключенной с нарушениями договора, обязательная продажа доли.

4. Сбалансировать состав органов управления

Для полного контроля над деятельностью компании можно также создать коллегиальный исполнительный орган — дирекцию, из непарного количества человек. Или создать дополнительный орган — наблюдательный совет, который стоит на страже интересов собственников бизнеса и оперативно мониторит деятельность директора.

В этих органах могут быть представители нескольких партнеров по бизнесу для баланса интересов. Можно зафиксировать, что документы компании будут действительны при наличии двух-трех подписей, ограничить сумму сделки для директора и перечень договоров, которые могут заключаться по решению общего собрания или наблюдательного совета (кредиты, займы, купля-продажа недвижимости, выдача долговых ценных бумаг и другие).

5. Активно и своевременно защищайтесь

Если директор раздробил одну крупную сделку в обход устава и заключит 50−100 договоров, вы лишитесь ценного актива или бизнеса, если только не начнете бороться. Оперативно обжалуйте эти сделки в суде, добивайтесь ареста/обездвиживания этих активов, ищите другие возможные способы прекратить или временно остановить эту войну.

В корпоративных конфликтах нередко используются поддельные протоколы общего собрания. Когда протокол подписывается главой и секретарем общего собрания — вашим оппонентом и «его» директором. При этом вы якобы тоже присутствовали на собрании и голосовали за принятые решения. В таком случае нужно срочно возбуждать уголовное дело и привлекать их к уголовной ответственности.

Также часто недобросовестные директора заключают фиктивные договоры и выдают векселя, чтобы создать задолженность и довести компанию до банкротства. И начинаются «судебные междусобойчики», когда актив передается в собственность кредитору в счет погашения задолженности по решению суда.

К сожалению, во всех этих случаях, характерных для корпоративной войны, обманутый собственник будет «догоняющим», который пытается признать незаконность сделки/решения, отмотать все назад, вернуть актив и восстановить свои права. Это долго, дорого и часто безрезультатно. Поэтому в этом случае бизнес-гигиена для собственников компаний с легальной детальной фиксацией, кто что вносит, как на что влияет, и как управляет — это не просто слова, а цена безопасности общего дела.