25 октября 2018 г.

Корпоративный захват компании - слабые места всегда в органах управления

Многие владельцы бизнеса считают, что компания в полной безопасности, если они владеют контрольным пакетом акций (или мажоритарной долей в ООО - обществе с ограниченной ответственностью) или на должность руководителя назначен человек, которому можно доверять. Но это не так. Рейдерам может приглянуться любая компания. Их основная цель – заполучить активы или контроль над бизнесом, а способ достижения цели – установить контроль над органами управления компании.

3 уровня корпоративного управления на примере ООО

Обычно в компании есть два уровня корпоративного управления:

1..Высший орган управления - в ООО это общее собрание учредителей (участников). Этот орган может принимать абсолютно любые решения, но так как время бизнес-партнеров дорого и не всегда их легко и быстро можно собрать для обсуждения и принятия решения, это время расходуют для принятия наиболее стратегических для компании вопросов.

Например, назначение, мотивация и увольнение топ-менеджеров, утверждение стратегии развития компании и новых продуктов, открытие новых филиалов/офисов и распределение прибыли.

2.Исполнительный орган - директор или совет директоров. Этот орган отвечает за текущее/операционное управление деятельностью компании. Директор ежедневно принимает решения, принимает людей на работу, подписывает контракты и другие документы, взаимодействует от имени компании с органами власти.

В зависимости от масштаба и особенностей хозяйственной деятельности компании может быть еще один уровень управления - наблюдательный совет. Это промежуточное звено между общим собранием и исполнительным органом - между акционером/собственником бизнеса и директором. Это более гибкий орган управления, чем общее собрание (проще и легче собрать, и соответственно оперативнее принимаются решения). Обычно основная задача наблюдательного органа - представлять и защищать интересы собственников и контролировать деятельность директора. Например, наблюдательный совет может утверждать сделки крупного размера и другие вопросы, связанные с распоряжением финансами.

Органы управления: уязвимые места и способы защиты  

Как рейдеры используют органы управления для недружественного захвата компании:

  1. Директор всегда под угрозой.

На него/нее можно оказать давление, запугать, заставить. Директор распоряжается деньгами компании, имеет право покупать\продавать основные средства (здания, оборудование и т.д.), нанимает\увольняет персонал.

Директор может подписать с рейдером контракт и заплатить деньги со счета ООО, или назначить подконтрольного бухгалтера для других финансовых махинаций, или дешево продать имущество своей компании и превратить компанию в пустую юридическую оболочку.

7 признаков, что вас выкидывают из бизнеса, можно найти здесь: https://ilf.space/sevensigns

Что делать:

Свести вероятность рейдерского захвата к нулю можно, если зафиксировать в уставе компании два важных инструмента:

  • Добавьте специальные положения

Определите чувствительные зоны, где директор может злоупотребить полномочиями под давлением, и усложните механику принятия решения директором, подключив общее собрание или наблюдательный совет. Например, если директор хочет продать недвижимое имущество, которое принадлежит компании, необходимо получить согласие общего собрания - протокол, где указана стоимость сделки. Если директор в такой ситуации пойдет к нотариусу подписывать договор, то нотариус попросит протокол общего собрания с разрешением на эту сделку.

Можно ограничить в уставе сумму сделки, выше которой директор не может самостоятельно подписывать контракты.

Или указать, что все сделки обязательно согласовываются наблюдательным советом, который представляет собственников бизнеса.

  • Оперативно работающий механизм замены директора

Заподозрили директора в нечестной игре? Увольнение директора - это компетенция общего собрания. Но, когда директор выводит деньги из компании, распродает имущество, обычно нет возможности быстро собрать всех участников общего собрания. Это может потребовать много времени.. Директора нужно оперативно заменить. Поэтому лучше предусмотреть это в корпоративном договоре между партнерами по бизнесу: если стоит вопрос о смене директора, то общее собрание  должно быть собрано на следующий день после уведомления о его проведении. Бывают ситуации, когда кто-то из участников не может присутствовать на собрании, - на этот случай у каждого участника должны быть безотзывные доверенности.

О чем еще партнеры могут договориться в корпоративном договоре читайте здесь: http://ilf.space/%D1%81orporate.%D1%81ontract

2.Общее собрание - давление или подкуп бизнес-партнеров (сособственников компании)

ККаждый участник ООО имеет определенный объем прав: получать информацию о деятельности общества, получать часть прибыли и т.д. Рейдеры могут найти слабое место у каждого из участников (арест имущества, угрозы членам семьи и т.п.),  оказывать на них давление или сделать выгодное предложение о покупке доли в бизнесе. Подделка подписей участников на протоколе собрания для изменения размера уставного капитала, состава участников компании или назначения подконтрольного директора в Украине далеко не редкость.

Что делать

Предупредить такой захват компании можно также с помощью устава. Например, у рейдеров есть возможность оказывать давление на двух участников ООО, которым принадлежит 60% голосов, и они могут назначить нового директора, который им выгоден. В уставе стоит зафиксировать, что решение о назначении или увольнении директора принимается 70% голосов (а не простым большинством 50%+). Также в корпоративном договоре можно указать, что 2 участника без третьего не могут принять такое решение. Рейдерам нужно будет искать способ давления на третьего, а это – дополнительные ресурсы и сложности в процессе захвата компании. Точно также можно поступить, если речь идет о сделке. Обычно решение принимается  простым большинством, и если в уставе поднять количество голосов либо указать, что решение должно быть принято единогласно – рейдерам нужно будет влиять на всех участников, а это непросто.

О 3-х типичных стратегиях захвата бизнеса вторым партнером можно больше узнать здесь: https://www.ilf-ua.com/ru/blog/kholodnyi-raschet-ili-3-tipichnykh-strategii-zakhvata-biznesa-vtorym-partnerom/