17 июля 2019 г.

Корпоративное управление в Украине становится более гибким

В прошлом, 2018 году в Украине начал действовать закон “Об обществах с дополнительной и ограниченной ответственностью” (закон об ООО). Он понятней урегулировал правовой статус большинства компаний в стране (которые зарегистрированы именно в такой форме), а отношения между их участниками — более гибкими. До этого деятельность ООО регулировалась устаревшими и утратившими актуальность правилами, которые только мешали, а часто и блокировали деятельность собственников компании. Сейчас начнет формироваться культура цивилизованных корпоративных отношений. 

Что реально дает новый закон об ООО

Закон снимает ограничение по числу участников, дает им возможность заключать корпоративные договоры между собой и более детально регулирует увеличение уставного капитала. А систему органов управления теперь вообще можно будет "настраивать" под себя, создавая наблюдательный совет, другие управляющие органы, вводить собственные правила работы общего собрания, голосования и так далее. Все эти механизмы защищают как инвесторов, так и бизнес в целом. Какие 4 положения уже недействительны в вашем уставе с июня 2019 года мы прояснили в коротком видео здесь.

Одним из самых важных изменений нового закона является детализация механизма выхода из бизнеса. Теперь есть ответ на вопрос: как выйти из ООО и не потерять при этом вложенные когда-то средства.

Как и раньше, остается два пути разрешения этой ситуации: продажа своей доли в уставном капитале и выход из ООО. Вариант с продажей доли останется без изменений. Продающий свою долю участник в первую очередь обязан предложить ее совладельцам бизнеса. Если никто из бизнес-партнеров не захочет покупать, можно продавать долю другим людям или компании – на тех же условиях, что и для партнеров. 

А вот просто выйти из бизнеса участник с долей в 50% и больше теперь не сможет - для этого ему необходимо согласие бизнес-партнеров. Это требование защищает бизнес и его кредиторов. 

Поэтому для выхода из ООО участнику с крупной долей проще будет найти покупателя на свою часть. Или же – если решение покинуть бизнес связано с разногласиями между партнерами – подписывать с другими собственниками компании корпоративный договор, в котором будут урегулированы спорные моменты ведения бизнеса.

Возможность заключать корпоративные договоры между участниками ООО - ещё один большой шаг в становлении бизнес-культуры в стране. Это существенно улучшит возможности ведения совместного бизнеса в Украине, а многие компании даже спасет от развала. У сособственников бизнеса появилось больше инструментов, чтобы создавать устойчивые модели управления, легализовать существующие или будущие договоренности (о ролях, вкладах, правах и обязательствах в управлении, об условиях выхода из бизнеса и распределении прибыли, и тд.). Важным является и то, что у миноритариев появились реальные возможности получить больше легальных прав в управлении, если во время договориться и выписать все в уставе и партнерском договоре. Планируете заключить корпоративный договор? Закажите договор сейчас по ссылке https://ilf.space/corporatecontract

Раньше наши клиенты обращались к юристам уже на стадии латентной или открытой корпоративной войны, когда ставки и риски крайне высоки. Но уже в 2018-м запросы начали постепенно меняться в сторону превенции таких конфликтов, легализации договоренностей партнеров, оценки вкладов и медиации переговоров.

Новые инструменты для защиты иностранных инвестиций

Когда собственники бизнеса не могут договориться, блокируется дальнейшая работа всей компании - ведь целый набор решений, согласно закону и уставу, принимается коллегиально. Из-за этого начинает падать прибыль - и как правило, такой бизнес ждет стагнация, поглощение или разрушение.

Уменьшить разрушительную силу корпоративного конфликта можно, если продумать до мелочей устав и корпоративный договор на старте сотрудничества. Все корпоративные конфликты и их основания - довольно типичны. Юристам известны формулы их предупреждения и разрешения.

От того, насколько внятно они прописаны, зависит перспектива и потенциал разрешения конфликтов между ними в будущем. Максимально детализированный корпоративный договор это, с одной стороны - иммунитет для долгой жизни бизнеса, с другой - основа для уверенности друг в друге для партнеров по бизнесу. 

В этом смысле составление корпдоговора имеет значение не столько юридического инструмента разрешения конфликта, сколько проясняет истинные потребности и намерения участников бизнеса. Ведь в процессе этих переговоров может выяснится, что общих интересов и нет на самом деле. И гораздо проще и дешевле отказаться от совместного бизнеса, где настоящие желания отличаются от заявленных.

Если стороны не хотят и не могут договорится в принципе, выходом может быть выкуп доли одного партнера другим. Процедуры, делающие такой выкуп максимально честным и прозрачным давно используются в английском праве (russian roulette, texas shoot-out, dutch auction и др.), а благодаря введению института корпоративного договора стали доступны и в Украине. 

Как эффективно контролировать директора в Украине

Часто бывает так, что учредитель украинской компании преимущественно находится за пределами Украины, а директор остается в Украине с безграничными полномочиями и по сути без системного контроля со стороны собственника бизнеса. Такой ситуацией обычно пользуются конкуренты и рейдеры для недружественного поглощения компании. Типичные случаи такого рейдерства выглядят так:

  • В агробизнесе директор переводит всю землю на вновь созданное предприятие, а из старой компании уже без активов он увольняется.

  • Директор передает права на использование интеллектуальной собственности другой компании.

  • Директор забирает клиентскую базу/команду в сервисном бизнесе. Если узнали в этом вашу ситуацию, проясняем как правильно уволить топ-менеджера по этой ссылке.

А иногда срабатывает просто халатность директора - он увольняется, а кроме него нет другого должностного лица в этой компании с правом подписи и правом распоряжения финансами. Компания обезглавлена и ее бизнес на время заблокирован. Новый закон об ООО открывает широкие возможности для защиты инвестиций и самого бизнеса от подобных ситуаций.

Обычно структура управления компанией выглядит так:

1. Высший орган управления - в ООО это общее собрание учредителей (участников). Этот орган может принимать абсолютно любые решения (назначение, мотивация и увольнение топ-менеджеров, утверждение стратегии развития компании и новых продуктов, открытие новых филиалов/офисов и распределение прибыли).

2. Исполнительный орган - директор или совет директоров. Этот орган отвечает за текущее/операционное управление деятельностью компании. 

3. В компании может быть еще один уровень управления - наблюдательный совет. Это более гибкий орган управления, чем общее собрание (его проще и легче собрать, и соответственно оперативнее принимаются решения).Например, наблюдательный совет может утверждать сделки крупного размера и другие вопросы, связанные с распоряжением финансами.

Благодаря механизмам, предложенным новым законом об ООО, и их эффективному использованию, можно снизить  вероятность рейдерского захвата бизнеса. Для этого, в первую очередь, нужно внести специальные положения в устав компании и в трудовой контракт с СЕО. 

Важно определить чувствительные зоны, где директор может злоупотребить полномочиями под давлением, и усложнить механику принятия решения директором, подключив общее собрание или наблюдательный совет. Например, если директор хочет продать недвижимое имущество, которое принадлежит компании, необходимо получить согласие общего собрания - протокол, где указана стоимость сделки. Можно ограничить в уставе сумму сделки, выше которой директор не может самостоятельно подписывать контракты. Или указать, что все сделки обязательно согласовываются наблюдательным советом, который представляет собственников бизнеса.

Также современное украинское законодательство позволяет разработать механизм оперативной смены директора на случай, если собственники бизнеса заподозрили его в нечестной игре. Вообще, увольнение директора - это компетенция общего собрания. Но, когда директор выводит деньги из компании, распродает имущество, иногда нет возможности быстро собрать всех участников общего собрания, а директора нужно оперативно заменить. Для этого в корпоративном договоре можно предусмотреть, что если стоит вопрос о смене директора, то общее собрание  должно быть собрано на следующий день после уведомления о нем. Бывают ситуации, когда кто-то из участников не может присутствовать на собрании, - на этот случай у каждого из них могут быть безотзывные доверенности.

Бывает, что и на участников общего собрания может быть оказано давление со стороны недоброжелателей. Для сособственника, который находится в другой стране - это дополнительный фактор риска. Но с 2018 года и такой захват бизнеса можно предупредить, качественно составив устав и корпоративные договоры между собственниками. Например, у рейдеров есть возможность оказывать давление на двух участников ООО, которым принадлежит 60% голосов, и они могут назначить нового директора, который им выгоден. В таком случае в уставе стоит зафиксировать, что решение о назначении или увольнении директора принимается 70% голосов (а не стандартным большинством 50%+). Также в корпоративном договоре можно указать, что 2 участника без третьего не могут принять такое решение. Рейдерам нужно будет искать способ давления на третьего, а это – дополнительные ресурсы и сложности в процессе захвата компании. Точно также можно поступить, если речь идет о сделке. Обычно решение принимается  простым большинством. Но если в уставе поднять количество голосов, либо указать, что решение должно быть принято единогласно – рейдерам нужно будет влиять на всех участников, а это непросто.

Все это говорит о том, что сегодня в украинской компании уже можно создать гибкую и безопасную систему управления. При разработке ключевых документов важно выделять критические моменты для конкретной компании, определять уязвимые места и защищать их.